Снимок: проверка надлежащего обращения в сделках слияния и поглощения в Португалии.

Анализ состояния дел

Какие наиболее критические области требуют особого внимания при проведении предварительного обследования в сделках М&A в уязвимых условиях?

Фокус процесса предварительного обследования должен быть таким же, как и в традиционных сделках M&A. Однако в уязвимых сделках процесс обследования часто имеет ограниченный доступ к информации и серьезные временные рамки. Обычно объем исследования и возможность полагаться на него очень ограничены и сосредоточены на финансовых вопросах и других ключевых аспектах, таких как оценка обязательств (и стоимость торгуемых долгов), условия и соглашения о финансировании, а также возможность прямого применения гарантий и обеспечения. Особое внимание обычно уделяется существующим привилегированным кредитам (хранящимся у налоговых, социальных и сотруднических органов), поскольку ограничены меры реструктуризации кредитов этого ранга. Когда сделка структурируется на основе займа для приобретения, покупатель часто получает подробную информацию о переводимых кредитах и очень ограниченную информацию о должнике, поскольку уязвимая компания часто не является стороной сделки. Покупатели обычно сосредоточены на характеристиках долга (особенно личного или вещного обеспечения) и возможностях его реструктуризации с или без согласия кредиторов. Они также обращают внимание на то, может ли реструктуризация осуществляться путем процедур несостоятельности или других процедур реструктуризации. Однако в зависимости от планируемой структуры приобретения, основные акценты могут варьироваться.

Проверка публичных записей

Какие проверки государственных записей должны проводиться в рамках предварительного обследования в уязвимых сделках M&A в вашей юрисдикции?

Следующие публичные записи должны быть проверены:

• Коммерческий регистр: все соответствующие действия и документы компании с момента ее создания регистрируются и могут быть получены за вознаграждение;
• Портал Citius: все реструктуризации и процедуры несостоятельности должны быть зарегистрированы и опубликованы в Интернете;
• Офис регистрации недвижимости: здесь регистрируется вся информация о недвижимости, ее владении и любых обременениях недвижимости; и
• Instituto Nacional da Propriedade Industrial: общедоступная информация о торговых марках, патентах и дизайнах онлайн.

Контрактные защиты и снижение рисков

Какие контрактные защиты и другие стратегии обычно используются для устранения пробелов в проверке в сделках M&A в уязвимом состоянии?

Стандартные контрактные защиты применяются, но могут иметь ограниченную эффективность в сделках M&A в уязвимом состоянии. Предоставление широких и общих гарантий или конкретных индемнификаций в обычных условиях обычно не принимается продавцом, поскольку конкретные условия продажи и факт того, что базовый актив уже торгуется с дисконтом, подразумевают компромисс, при котором риск сделки переходит на покупателя. Кроме того, предоставление обеспечения уязвимой компанией может подвергаться оспариванию, а также платежеспособность компании может помешать ей исполнить обязательства по индемнификационным условиям, вытекающим из контрактных гарантий. Поэтому защита, которую можно предоставить покупателю в рамках сделки, в определенной степени неопределенна. Кроме того, очень часто, стандартные механизмы защиты, касающиеся отсрочки платежа или удержания частей цены, не принимаются продавцом, который стремится обеспечить быстрое завершение сделки и получение выгоды от нее. Все эти ограничения должны быть учтены покупателем при установлении цены сделки. В качестве средства снижения рисков продавец часто требует, чтобы сделка была выполнена и завершена в рамках процедуры пред-несостоятельности, что обеспечит продавцу комфорт с санкции суда, подтверждение кредиторов третьих лиц и гарантию того, что сделка не будет подвергаться риску реверсии и будет исполнимой по отношению к другим кредиторам.